The legality of incentives for promotion of private participation in infrastructure projects ---with focus on the Ancillary Businesses

誘因係指為促使標的對象自願地為期待之行為，所提供之利益或施加之不利益。在促進民間參與公共建設領域，為吸引民間參與公共建設，提供之誘因可區分為減少支出與增加收入兩大類，前者包括權利金之多寡、用地取得協助與租金之多寡、租稅優惠、補貼貸款利息與投資一部分，後者則為特許經營權之賦予和特許期間之長短，以及附屬事業之賦予及期間之長短，而實務運作結果為人所詬病者多在附屬事業之賦予此一誘因上。 附屬事業是民間機構在公共建設所需用地之開發經營的事業，且不屬於公共建設及其附屬設施。對於附屬事業提供合法性之檢驗，本論文嘗試提出一套判斷標準，並以此標準檢驗實務BOT案例：第一步驟係先確定BOT具有可行性，若依法BOT不可行而為之，則基於此一違法BOT可行性設定下所提供之誘因，合法性自有所疑義。在此，本論文認為應將經濟性原則納入我國評估公私協力可行與否之機制中，並且修正促參法施行細則中有關可行性評估之衡量項目與基準。其次，於附屬事業項目容許性之檢驗，以不當聯結禁止原則為之，採用「與法規範目的的關聯性」標準，以主辦機關附屬事業項目之提供有助於「公共服務水準提升」整體法規範目的達成與否，為關聯性有無之判斷，且提升之方式不限於直接提升公共服務水準，間接方式亦包含在內。最後，於附屬事業提供規模合法性之檢驗，再以經濟性原則為之，附屬事業僅有相較於其他誘因在相同成本支出時，能達到較大效益，或在同樣效益下，對國家而言是較少成本支出，即須是相較於特許經營權對公共建設服務品質有較多之提升、相較於租金優惠、補貼或投資一部分及權利金多寡能使政府於整體誘因有較少之提供，其提供規模始認為合法