La determinación de las penas en nuestro ordenamiento jurídico

Tesis (Licenciado en Ciencias Jurídicas)El derecho penal es un instrumento de control y dirección social, cuya incidencia en la sociedad comienza con la determinación de cuales son los comportamientos que deben ser exigidos o evitados, y termina con las consecuencias estigmatizadoras de la sanción penal. El momento en que el juez determina la sanción a imponer, es el momento en que se concreta y materializa la reacción del Estado, sin embargo, aún cuando la pena es un instrumento estatal, no siempre la contemplamos dentro de las finalidades y objetivos que el Estado asume. La determinación de las penas, como cualquier otra tarea propia del Derecho penal liberal, está gobernada por diversos postulados que emergen tanto de los estatutos penales como de la Constitución, estas son las llamadas fundamentaciones constitucional y legal de la pena, a las cuales debe someterse la tarea judicial. Dentro de la teoría de la pena se han analizado históricamente las cuestiones relativas al concepto, la legitimación y el fin de la pena, de las cuales ésta última ha resultado ser la más importante. No es suficiente señalar que la finalidad de la determinación de la pena es simplemente su individualización, ya que esta puede servir a cualquier finalidad. El legislador debe aclarar los fines a que se orienta la pena precisando su alcance al momento de su aplicación, esto hace necesario analizar los fines de la pena dentro del marco penal genérico o pena abstracta, en circunstancias que, al revisar la finalidad en el momento de aplicación concreta de la pena, ésta debe contemplar los objetivos establecidos con anterioridad en su fase conminativa y su grado de cumplimiento, para evitar posteriormente posibles conflictos con otros fines en la decisión final. La determinación de que fines persigue la pena, en que momento, y con que intensidad en cada momento de la intervención del sistema penal, es la clave a partir de la cual se obtiene respuesta tanto a la cuestión de la dirección valorativa de los factores reales que concurren el la individualización judicial, como la del peso de los mismos en la pena final a imponer, ya que, dependiendo de que fin de la pena se tome como punto de referencia, la individualización de la pena por el juez en el caso concreto puede conducir a resultados muy diferentes