Discourse Theory and Constitutional Rights

本文的目的，在於整理Habermas和Alexy由言說理論出發，證成現代法體系之基本權規範的過程，並比較兩人對於言說理論法權模式之若干不同看法。因此以下討論主要分為兩個部分： (一) 第二章先說明Habermas和Alexy如何互補地完成基本權論證。Habermas主張，若要在現代社會完成良好的社會整合，就必須將言說結構制度化(institutionalize)為法體制。在制度化過程裡，言說原則會同時轉化為民主原則和權利體系(the system of rights)。然而這樣的說明仍是不足的，因為除非言說結構本身就帶有權利雛形，否則制度化並不足以產生基本權規範。Alexy承繼言說結構體須制度化為法體制的主張，進一步證明言說結構在一定條件下必然會產生權利雛形，完成言說理論的基本權論證。 (二) 第三章則逐一分析兩人對於三個問題所發生的不同看法。這三個問題依舊環繞於言說理論與基本權，可視為是關於「言說理論所證成之基本權規範如何依據言說理論適用」的問題，亦是檢驗言說理論法權模式的試金石： 1. 第一個問題是關於基本權的解釋與適用。Habermas認為，Alexy將基本權原則轉化為可衡量的價值是錯誤的方法論，使權利體系陷於危機。他自己則提議以融貫詮釋取代利益衡量。本文將回顧被泛稱為利益衡量的原則理，證明Habermas的批評不但有所誤解，而且融貫詮釋和原則衡量是可以相容的兩種思考方式。 2. 第二個問題是關於基本權與民主體制的衝突與協調。Alexy認為，言說理論奠定的基本權並不能如Habermas所說，從此免於公自主性(public autonomy)與私自主性(private autonomy)的矛盾。本文將以Alexy的批評為起點，評估言說理論提供的法權模式可能為體制設計帶來什麼啟示。 3. 第三個問題則關於言說理論的基礎命題。Habermas認為整個法體制應包含道德(moral)、實用(pragmatic)和倫理(ethical)言說，但Alexy的特案命題卻將法律(legal)言說視為道德言說受限於體制的特案，使法律從屬於道德。表面上這是法與道德的古典問題，但若進一步抽絲剝繭，我們將發現兩人的爭論其實涉及對言說理論的不同理解，更暴露出言說理論的先天弱點。本文將嘗試初步地釐清問題所在，並說明，若是要稍微修正言說理論法權模式或程序性法典範，基本權在法體制裡的地位將更形重要。目次 第一章 緒論............................1 第二章 從言說結構到基本權規範..........4 第一節 Habermas對於基本權的論證........4 壹 理論背景............................4 貳 事實性與有效性.....................12 參 言說原則與基本權...................24 肆 小結...............................29 第二節 Alexy對於基本權的論證..........31 壹 言說規則、理性規則與言說原則.......31 貳 理性規則的論證.....................32 參 言說規則、人權與基本權.............37 第三節 本章結論.......................44 壹 質疑與批評.........................44 貳 小結...............................50 第三章 三個問題.......................51 第一節 權利、原則與價值...............51 壹 Habermas對權利、原則與價值的看法...52 貳 Alexy對權利、原則與價值的剖析......55 參 綜合比較...........................64 肆 代小結：更佳方案的線索？...........69 第二節 基本權與民主體制...............70 壹 Habermas的看法.....................70 貳 Alexy的批評........................71 參 綜合比較...........................74 肆 小結...............................78 第三節 基本權與普遍性實踐言說.........79 壹 Habermas的批評.....................79 貳 Alexy的回應........................86 參 綜合比較...........................89 肆 小結...............................99 第四節 本章結論......................100 第四章 結語..........................101 參考文獻..............................10