Handelsbolagslösningen. En studie av skatteuppläggets lagenlighet och dess förhållande till nya underprisregler för handelsbolag

I ett alltmer internationaliserat samhälle är det inte ovanligt att bolag använder sig av gränsöverskridande transaktioner i syfte att åstadkomma så skattemässigt fördelaktiga resultat som möjligt. Skatteverket har under senare tid uppmärksammat ett förfarande där svenska fastighetsbolag inför en avyttring av en fastighet förpackar denna i ett svenskt handelsbolag som därefter säljs i sin helhet. Handelsbolaget ägs genom utländska dotterbolag placerade i länder där kapitalvinster vid försäljning av handelsbolagsandelar är skattebefriade. Upplägget betecknas vanligtvis som ”handelsbolagslösningen” eller ”Pandoras ask”. Paketeringen sker genom en underprisöverlåtelse av fastigheten till dess skattemässiga värde, vilken kan genomföras utan skatterättsliga konsekvenser. Handelsbolaget avyttras därefter till marknadspris varefter vinsten tas upp till moderbolaget genom en skattefri utdelning från det utländska dotterbolaget. Att förpackningen sker i ett handelsbolag och inte exempelvis i ett aktiebolag beror på de skattemässiga fördelar som på så sätt uppkommer för det köpande bolaget. Köparen har i enlighet med praxis från Regeringsrätten haft möjlighet att i princip göra direktavdrag för den kapitalförlust som uppkommit då fastigheten utskiftats och handelsbolaget likviderats. I ett förhandsbesked från den 31 mars 2006 har Skatterättsnämnden underkänt ett upplägg där en fastighet förpackades i ett svenskt handelsbolag, vilket gemensamt ägdes av ett svenskt aktiebolag och dess cypriotiska dotterbolag, med hänvisning till att ägarnas resultatfördelning ansågs obehörig. Regeringsrätten har i skrivande stund (maj 2008) ännu inte bedömt frågan och det kan betraktas såsom osäkert huruvida Skatterättsnämndens bedömning kommer att stå sig. Uppsatsen primära syfte är att utreda skatteuppläggets uppbyggnad samt huruvida upplägget, med utgångspunkt i svensk skattelagstiftning, praxis och doktrin, kan bedömas vara i överensstämmelse med gällande rätt. Avsikten är även att genomföra en prövning av möjligheten att tillämpa praxis om obehörig resultatfördelning alternativt skatteflyktslagen på det aktuella förfarandet. Den 17 april 2008 aviserade regeringen i en skrivelse, 2007/08:148, förslag på kommande lagändringar i den svenska inkomstskattelagen. De nya reglerna förhindrar underprisöverlåtelser av tillgångar till och från handelsbolag och kommanditbolag. Förutsättningarna för paketering av fastigheter i handelsbolag utan skattekonsekvenser undanröjs således. I skrivelsen aviserades även särskilda övergångsbestämmelser som skall tillämpas vid beräkning av kapitalförlust på andelar i handelsbolag där tillgångar tidigare överlåtits genom en underprisöverlåtelse. Bestämmelserna innebär att en ägare av en handelsbolagsandel vid en avyttring av andelen inte kan få avdrag för den förlust som är hänförlig till att en värdeöverföring i form av en underprisöverlåtelse tidigare skett från bolaget. Uppsatsen har även till syfte att presentera och undersöka denna nya stopplagstiftning som skall tillämpas från och med den 18 april 2008