Kommentar zu Art. 44 OR

Art. 44 OR befasst sich mit der Schadenersatzbemessung. Grundlage von Art. 44 OR sind Billigkeitserwägungen, weshalb er auch ausserhalb von Art. 41 ff. OR analog anwendbar ist. Somit ist Art. 44 OR grds. (wie Art. 43 OR) auch auf die vertragliche Haftung anwendbar. Allerdings bleiben im Verhältnis gegenüber der Vertragshaftung Sondernormen vorbehalten. Als Faktoren für die Herabsetzung des Schadenersatzes verweist Art. 44 Abs. 1 OR auf «Umstände». Allerdings sind ersatzreduzierende Umstände gemeint, die beim Geschädigten liegen, für welche den Haftpflichtigen die Beweislast trifft. Die ersatzreduzierenden Umstände i.S.v. Art. 44 Abs. 1 OR gelten auch zulasten des Rechtsnachfolgers des Geschädigten, d.h. insbesondere bei dessen Tod zulasten der aktivlegitimierten Drittgeschädigten (Versorgerschaden). Im Gegensatz zu Art. 43 OR, wo der Schadenersatz einzig gekürzt werden darf (vgl. Art. 43 OR N 14), geht bereits aus dem Gesetzestext von Art. 44 OR hervor, dass vom Schadenersatz vollständig abgesehen werden kann