The Review Procedure of Public Procurement : A thesis regarding the applicability between the Remedies Directive and the Swedish tender procedure as well as the issue and distinction concerning civil law and the administrative process

This thesis sets out to present the Swedish regulations of the review procedure of public procurement and their applicability in accordance to Directive 2007/66/EC of the European parliament and of the council of 11 December 2007 amending Council Directives 89/665/EEC and 92/13/EEC with regard to improving the effectiveness of review procedures concerning the award of public contracts (the Remedies Directive). The regulations and principles of the tender procedure are based on the European Union legislation. One of the purposes with the Remedies Directive is for the member states to make allowances for the principle of the right to effective remedies. The thesis will focus on the review procedure with its regulations and principles shown in case law from both Swedish courts and the European Union Court of Justice. The aim with the Remedies Directive is to ensure the right to effective remedies, fore why the focus lies upon the implementation of the directive in the Swedish constitution. An important note in the tender procedure is the observation of the European union principle of good administrative behaviour, which will be exemplified and analysed. A few other European Union principles, primarily the principles of non-discrimination, openness and proportionality, will be highlighted in regard of the review process throughout the analysis. In conclusion, the distinction between civil law and the administrative process will be rendered during the analysis section, in which the distinction will be set out in relation to the Swedish review procedure of public procurement. An argument de lege ferenda regarding this distinction will end the analysis. Denna studie redogör för överprövningsförfarandet av offentlig upphandling och de svenska bestämmelsernas tillämplighet i förhållande till Europaparlamentets och rådets direktiv 2007/66/EG av den 11 december om ändring av rådets direktiv 89/665/EEG och 92/13/EEG vad gäller effektivare förfaranden för prövning av offentlig upphandling. En redogörelse för implementeringen av direktivet underbygger förutsättningar för denna studie som ämnar klargöra tillämpligheten av de svenska bestämmelserna. De unionsrättsliga bestämmelserna och principerna ska garantera ett rättssäkert upphandlingsförfarande, varför fokus kommer att ligga på det svenska förfarandet och hur rätten till effektiva rättsmedel upprätthålls vid överprövning av offentlig upphandling. Författaren kommer att studera och analysera rättsfall från EU-domstolen och svenska domstolar för att tydliggöra EU-rättens inverkan på svensk rätt och förhållandet mellan det goda förvaltningsförfarandet och den svenska tillämpningen av upphandlingsbestämmelserna vid överprövningsförfarandet. Vid redogörelsen för implementeringen av rättsmedelsdirektivets processuella bestämmelser i lagen (2007:1091) om offentlig upphandling (LOU) ligger fokus på överprövningsförfarandet och leverantörernas möjlighet till överprövning av upphandlande myndigheters beslut att avbryta en upphandling och rätten till skadestånd vid ett sådant förfarande. I analysen görs en sammanvägning av de unionsrättsliga principernas inverkan på överprövningsförfarandet och de processuella regleringarna i LOU genom värdering av såväl doktrin och förarbeten. Det framgår av studien att det uppstår otydligheter avseende förvaltningsprocessuella tillämpligheter i överprövningsförfarandet, varför studien avslutas i ett resonemang de lege ferenda kring distinktionen mellan förvaltningsprocess och civilrätt inom offentlig upphandling. Utgångspunkten ligger i den allmänna uppfattningen om att upphandling inte är myndighetsutövning och därmed inte omfattas av unionsrättens förvaltningsprocessuella principer för en god förvaltning